Um estoque de ações da S Corp
Uma corporação S pode emitir ações para seus proprietários. No entanto, o Internal Revenue Service impõe um número significativo de restrições sobre as ações emitidas pelo S corp, o que pode tornar uma corporação ineficaz para determinados empreendedores. Conhecer as restrições antes de decidir o tipo de entidade que você deseja usar para sua empresa ajuda você a tomar uma decisão melhor.
Uma corporação S pode emitir ações para seus proprietários. No entanto, o Internal Revenue Service impõe um número significativo de restrições sobre as ações emitidas pelo S corp, o que pode tornar uma corporação ineficaz para determinados empreendedores. Conhecer as restrições antes de decidir o tipo de entidade que você deseja usar para sua empresa ajuda você a tomar uma decisão melhor.
Classes de Ações.
S corpo não pode emitir mais de uma classe de estoque. Por exemplo, uma corporação S não pode emitir uma classe de ações que recebeu dividendos e uma classe de ações que não recebeu. O IRS faz uma exceção à regra de uma classe de ações se a única diferença entre as duas classes de ações são os direitos de voto. Por exemplo, uma corporação S pode ter uma classe de ações com poder de voto e uma classe de ações sem poder de voto. Isso é particularmente útil quando os acionistas da corporação S querem começar a transferir a propriedade para seus herdeiros, mas ainda assim querem manter o controle da empresa. Por exemplo, se um acionista quisesse começar a transferir a propriedade de seus filhos para limitar seu imposto sobre imóveis, mas não quisesse que seus filhos administrassem a empresa, ele poderia transferir ações sem direito a voto para as crianças.
Número de Acionistas.
Uma corporação S não pode ter mais de 100 acionistas. No entanto, o IRS permite que os membros da família concordem em ser contados como uma pessoa para os fins deste limite. Um "membro da família" inclui qualquer descendente direto de um ancestral comum, não mais do que seis gerações antes do membro mais jovem da família, qualquer cônjuge ou cônjuge anterior do ancestral comum, ou qualquer um dos descendentes diretos. Por exemplo, marido e mulher, seus dois filhos, os cônjuges de seus filhos e seus três netos e cônjuges, todos seriam considerados como um acionista, desde que concordassem em ser tratados como um só proprietário. Para garantir que o S corp não entra em conflito com essa restrição, a maioria dos membros do S tem restrições sobre quando as ações podem ser vendidas e quem pode comprar as ações.
Acionistas Permitidos.
O IRS também limita quem pode ser um acionista em um S corp. Ao contrário das corporações C, os acionistas devem ser indivíduos que sejam cidadãos dos EUA ou residentes nos EUA. Os acionistas também podem ser o patrimônio de um ex-acionista, certos trustes domésticos e certas entidades isentas de impostos, como as organizações 501 (c) (3). No entanto, se mesmo um acionista não atender aos requisitos, como um residente dos EUA que optar por se tornar um não residente, o S corp não estará mais em conformidade com todas as restrições corporativas.
Resultados de violações.
Se a corporação S violar uma das restrições sobre suas ações, como o número de acionistas ou ter mais de uma classe de ações, ela perde seu status S corp. Quando um funcionário perde seu status, ele se torna uma corporação regular, o que significa que as receitas e perdas não passam mais para os acionistas. Em vez disso, a empresa deve pagar o imposto de renda corporativo. As perdas não podem ser usadas no retorno pessoal dos acionistas e quaisquer distribuições da empresa são tributadas como dividendos.
Referências.
Artigos relacionados.
Restrições S Corp na Geórgia.
O negócio elegível da Geórgia pode eleger o status de empresa S para fins de tributação federal. O benefício de fazer a eleição é que ela permite que seu negócio evite pagar impostos de renda no nível corporativo. Em vez disso, o lucro do negócio passa para cada acionista, que declara a renda em sua declaração de imposto pessoal. Os lucros da empresa são, portanto, tributados apenas uma vez. Certas restrições impedem que cada entidade empresarial opte por ser tratada como uma corporação S.
Requisitos do acionista da S-Corp.
Uma corporação S é uma empresa que fez com que a eleição fosse taxada como uma entidade de repasse, o que significa que cada acionista reporta sua parte da receita da empresa em sua declaração de imposto pessoal. No entanto, a não conformidade com as limitações dos acionistas poderia terminar a eleição da corporação S, fazendo com que a empresa fosse tributada como era antes da eleição. Por exemplo, se a empresa era uma corporação C antes da eleição, ela volta a ser taxada como uma corporação C. Em vez de a receita da empresa ser tributada apenas uma vez, ela é atingida com o imposto corporativo quando a empresa recebe o dinheiro e com o imposto de renda pessoal quando a empresa o distribui aos acionistas.
S Corp contra. Corp.
A incorporação de uma empresa cria uma entidade legal separada e protege os acionistas com responsabilidade limitada. No entanto, uma corporação pode ser uma corporação C ou uma corporação S. Um S-corp é um C-corp que fez uma eleição especial. As diferenças dizem respeito a quem pode ser um acionista e como a empresa e os acionistas pagam impostos sobre os lucros e perdas da empresa.
Links relevantes.
Artigos relacionados.
Qualificações S Corporation.
Muitas pequenas empresas optam por ser tratadas como corporações S. Esta é frequentemente uma decisão de negócios inteligente porque com um S.
Restrições S Corporation.
Uma corporação S oferece às empresas a capacidade de canalizar seus ganhos e perdas diretamente para os proprietários, evitando assim.
Uma S Corp pode ter duas classes de ações?
Um S corp não pode ter duas classes de estoque. O IRS define um número de requisitos para as corporações S, uma das quais é.
S Corporation Compliance.
As empresas que atendem às qualificações para serem S corp podem ser tributadas como uma entidade de passagem. Isso permite que o.
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Opções de ações em s corp
Por Kathleen A. Kelley em 15 de agosto de 2014.
Muitos dos meus clientes estão interessados em formar corporações S em vez de corporações C, para que possam economizar dinheiro com impostos. O corpo de engenheiros é grande, mas o Código de Receitas Internas impõe muitos requisitos ao corpo de S, alguns dos quais podem atrapalhar os pequenos negócios.
A exigência sobre a qual me perguntam com mais frequência é a restrição que todos os acionistas ou membros devem compartilhar em uma classe de ações. Isso pode ser um problema para empresas em estágio inicial que gostam de emitir ações como remuneração ou recompensa para funcionários, mas que não querem distribuir exatamente o mesmo material que pertence aos fundadores. Felizmente, o IRS exige apenas que as ações tenham direitos idênticos às distribuições e receitas de liquidação, e não direitos idênticos no voto. Com isso em mente, é possível fornecer a seus funcionários ações ordinárias sem direito a voto em vez de ações ordinárias e não afetar sua eleição.
S Corporações vs. C Corporações.
Uma corporação S é uma corporação ou LLC formada sob as leis de um estado que então decide ser tratado como uma corporação S. A eleição não é feita nos Artigos de Incorporação ou nos Artigos de Organização da entidade, mas normalmente feita prontamente após a formação no formulário 2553, arquivado no IRS. Ao eleger o status S, a entidade pode passar por todos os seus ganhos, perdas, deduções e créditos para seus acionistas ou proprietários, de forma que haja apenas um nível de imposto, na faixa de imposto federal do respectivo proprietário. Em contraste, uma corporação que não eleger o status S, chamada corporação C, reconhecerá todos os ganhos, perdas, deduções e créditos no nível corporativo e no nível do acionista ou proprietário, resultando em um imposto duplo.
Requisitos para S Corporações.
Nem todas as corporações ou LLCs podem se qualificar para eleger o status S. Entre outros requisitos, a entidade deve:
Seja uma corporação formada nos Estados Unidos; Ter apenas pessoas físicas ou certos trusts como acionistas (nenhum sócio corporativo ou sócio em uma corporação S); Não tem mais de 100 acionistas ou membros; e tem apenas uma classe de estoque.
Planos de Ações de Empregados / Remuneração em Ações.
Para incentivar os funcionários, as empresas freqüentemente emitem opções de ações ou ações restritas aos funcionários. A ação é emitida para atrair talentos, como recompensa pelo desempenho ou como incentivo para permanecer na empresa, ou todos os três. O pensamento é que, como sócio, o funcionário investirá mais na empresa e trabalhará mais para alcançar resultados que ele ou ela compartilhará com os outros proprietários.
Enquanto o empregador pode reconhecer o benefício de ter funcionários compartilhando os lucros da empresa como um proprietário de ações, os empregadores tendem a não querer que esses mesmos funcionários tenham exatamente os mesmos direitos sobre as ações que os fundadores da empresa. A maneira mais fácil de distinguir os fundadores dos empregados-proprietários é limitar o capital votante aos fundadores ou investidores-anjos. Essa estrutura mantém a administração no nível fundador, aqueles que detêm ações ordinárias com direito a voto, mas os lucros e toda a propriedade econômica são compartilhados entre todos os proprietários de ações ordinárias.
Uma empresa que deseja os benefícios de tributação de fluxo de uma empresa S não é obrigada a emitir ações idênticas para todos os seus proprietários. A empresa pode emitir ações ordinárias e sem direito a voto desde que as ações tenham direitos idênticos às distribuições e recursos de liquidação.
Um estoque de ações da S Corp
Como qualquer outra corporação, uma corporação S pode emitir ações. Mas para manter o status tributário especial que é a principal vantagem do "S corp.", A empresa pode emitir apenas um tipo de ação, e deve ter cuidado ao localizar quem se torna um acionista e quantos acionistas existem ao todo.
Fundo.
Uma corporação S - nomeada para o subcapítulo do código tributário que se aplica a essas empresas - tem uma vantagem principal sobre uma corporação tradicional: ela não paga imposto de renda corporativo. Em vez disso, todos os lucros são repassados aos acionistas na proporção de sua participação na empresa, e cada acionista paga impostos sobre a renda pessoal sobre esse dinheiro. A lei federal pretende que a estrutura da corporação S seja usada principalmente por pequenas empresas, de modo que estabelece regras rígidas sobre as ações emitidas pela corporação S.
Uma classe de ações.
Muitas corporações tradicionais emitem diferentes classes de estoque. Uma ação preferencial, por exemplo, pode garantir um dividendo maior ou representar uma participação maior na empresa do que uma ação ordinária. Mas uma corporação pode emitir apenas uma classe e cada ação representa uma parte igual da propriedade. No entanto, a lei federal permite que uma corporação atribua diferentes direitos de voto a diferentes níveis de ações dentro dessa classe de ações.
Total de Acionistas.
Para manter o status de corporação S, uma empresa não pode ter mais de 100 acionistas no total. Um casal pode contar como um acionista para os propósitos desta provisão. Os membros de uma única família podem contar como um único acionista também, desde que nenhum acionista seja - nas palavras do código tributário federal - "mais de seis gerações removidas" do membro mais jovem do grupo de acionistas.
Acionistas.
Apenas indivíduos, propriedades e certos trusts podem possuir ações em uma corporação S. Todos os indivíduos devem ser cidadãos dos EUA ou residentes legais. Uma propriedade deve ser a de um cidadão ou residente legal, e os beneficiários de fundos fiduciários elegíveis também devem ser cidadãos ou residentes legais. A lei tributária permite que três tipos de trusts possuam ações em uma corporação S: trustes concedentes, sub trusts qualificados S e elegendo trusts de pequenas empresas.
Se uma corporação S distribuir ações para mais de 100 acionistas, ou para um acionista inelegível, a empresa pode perder seu status S corp. Isso obrigará a empresa a pagar impostos sobre a renda das empresas e mudará a forma como as distribuições de lucros aos acionistas são tributadas. Quando uma empresa perde o status de S corp, ela não pode recuperar esse status por cinco anos.
Referências.
Sobre o autor.
Cam Merritt é um escritor e editor especializado em negócios, finanças pessoais e design doméstico. Ele contribuiu para as publicações USA Today, The Des Moines Register e Better Homes and Gardens. Merritt é formado em jornalismo pela Drake University e está cursando um MBA pela University of Iowa.
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Opções de ações em s corp
Data: Sexta, 28 de maio de 2004.
Eu fui despedido da minha empresa há 2,5 meses após 3 anos de serviço. Desejo exercitar alguns ou todos os meus ISOs antes que o período de 90 dias tenha expirado desde a minha rescisão. A empresa é de capital fechado e não tem planos futuros para abrir o capital.
Posso vender essas ações para outra pessoa em particular se a empresa não for pública? A empresa optou por ser uma corporação S. Isso tem alguma influência sobre a empresa se registrar na SEC? Eu seria tributável sobre a renda das empresas como acionista da S? Se mais tarde eu achar que a carga tributária é muito severa, posso negar as ações mais tarde?
Data: Sexta, 28 de maio de 2004.
Você deve consultar um advogado familiarizado com opções de ações sobre esta questão. Ligue para mim se você precisar de uma referência. As empresas que fazem as eleições S podem mais tarde ir a público. Eles vão perder seu status S naquele momento. Os acionistas da S são tributáveis em sua participação na receita da corporação. Negar as ações mais tarde será difícil.
Se você estiver realmente preocupado com a carga tributária dessas ações, talvez deva passar essa oportunidade (não exercer as opções).
S Corporation ou LLC?
Eu tipicamente prefiro corporações C como uma escolha de entidade para empresas de tecnologia em estágio inicial. No entanto, ocasionalmente, uma passagem pela entidade é a escolha certa da entidade, especialmente quando os fundadores financiarão as perdas iniciais e quiserem deduzir essas perdas em suas declarações fiscais individuais (ou seja, passar pelo tratamento do imposto de renda) (e os fundadores não se importam repassar a potencial exclusão fiscal para ganhos de capital de acordo com a Seção 1202 do Internal Revenue Code (Código da Receita Federal), que está disponível apenas para ações da corporação C). O que levanta a questão, qual é a melhor escolha de entidade hoje para uma empresa iniciante cujos fundadores estarão ativamente envolvidos, financiar prejuízos antecipados e desejar a capacidade de deduzir essas perdas em suas declarações de imposto de renda pessoal - uma LLC (para isso? objetivo, assumiu-se ter vários membros e tributados para fins de imposto de renda federal como uma parceria) ou uma corporação S? (Lembre-se, um fluxo através da escolha da entidade custará aos fundadores o benefício de imposto qualificado para pequenas empresas da Seção 1202 do IRC e o benefício de capotamento da Seção 1045 do IRC).
A resposta depende de vários fatores, incluindo se os fundadores querem alocar especialmente as perdas iniciais entre si (ou seja, compartilhá-los além da proporção da propriedade das ações). Alocações especiais não são permitidas com uma empresa S. Mas, se não houver o desejo de alocar perdas especialmente, acredito que a corporação S é a melhor escolha - assumindo que a entidade cumpre os critérios para fazer uma eleição em S. Por quê?
S corporações podem participar em reorganizações isentas de impostos & # 8212; S corporações, assim como as corporações C, podem participar de reorganizações isentas de impostos (como uma troca de ações) sob a Seção 368 do IRC. LLCs com múltiplos membros tributados como parcerias não podem participar de uma reorganização isenta de impostos sob a Seção 368 do IRC. motivo significativo para não escolher o formato LLC se uma troca de ações for uma estratégia de saída antecipada. A última coisa que um fundador quer descobrir em uma aquisição de ações proposta é que as ações recebidas serão tributadas, mesmo que não sejam líquidas. S corporações podem conceder prêmios tradicionais de remuneração por ações & # 8212; S corporações podem adotar planos tradicionais de opções de ações. É muito complexo para as LLCs emitir o equivalente a opções de ações para seus funcionários e, embora possam emitir mais facilmente o equivalente a ações baratas através da emissão de “participação nos lucros”, a contabilização de impostos para um plano de incentivo de LLC pode ser muito complexo e caro. As empresas podem converter-se mais facilmente em corporações C & # 8212; Normalmente, é mais fácil para uma corporação S se converter em uma corporação C do que para uma LLC se converter em uma corporação C. Por exemplo, ao aceitar financiamento de capital de risco de um fundo de capital de risco, uma corporação S será automaticamente convertida em uma corporação C. Para que uma LLC se converta em uma corporação C, é necessário formar uma nova entidade corporativa para aceitar os ativos da LLC em uma atribuição de ativos ou na qual mesclar a LLC. Além disso, a conversão de uma LLC para uma corporação C pode levantar questões relativas a conversões de contas de capital em participações acionárias proporcionadas na nova corporação que não são facilmente respondidas nos documentos que regem a LLC. Pode haver economias de imposto de emprego associado a uma corporação S & # 8212; Uma estrutura corporativa pode resultar na redução da carga tributária geral do emprego. Os membros da LLC estão geralmente sujeitos ao imposto sobre o trabalho autônomo em toda a sua parte distributiva da receita ordinária de negócios ou negócios da LLC, onde os acionistas da corporação S estão sujeitos apenas ao imposto sobre emprego sobre valores salariais razoáveis e não dividendos. Vendas de Ações e Ofertas Públicas Iniciais & # 8212; As corporações podem se envolver mais facilmente nas vendas de ações (sujeitas à classe de ações e às restrições de nenhum acionista da entidade (geralmente)) do que as LLCs. Por exemplo, como uma empresa S só pode ter uma classe de ações, ela deve vender ações ordinárias em qualquer financiamento (e isso torna qualquer oferta mais simples e menos complexa). Uma LLC frequentemente terá que definir os direitos de qualquer nova classe de ações em um financiamento, e isso pode envolver cláusulas complexas no contrato LLC e divulgações mais complicadas para investidores em potencial. Além disso, uma corporação S não precisa converter-se em uma corporação para emitir patrimônio público (embora seu status S corporation tenha que ser rescindido antes de tal evento). Na prática, uma LLC precisará transferir seus ativos para uma nova corporação ou se fundir a uma nova corporação antes de entrar nos mercados de ações públicas, porque os investidores estão mais confortáveis com uma estrutura corporativa “típica”. Simplicidade da estrutura & # 8212; As corporações S têm uma estrutura corporativa mais facilmente compreensível e mais simples do que as LLCs. S corporações só podem ter uma classe de ações & # 8212; ações comuns & # 8212; e seus documentos, artigos e estatutos, são mais familiares para a maioria das pessoas na comunidade de negócios do que os acordos operacionais de LLC (que são complexos e incômodos e raramente completamente compreendidos).
As vantagens de uma LLC em oposição a uma corporação S?
Flexibilidade de Propriedade & # 8212; As LLCs não são limitadas em relação à participação de propriedade. Não há limite para o número de membros que uma LLC possa ter. S corporações, em contraste, só podem ter um número limitado de acionistas. Da mesma forma, as LLCs podem ter membros estrangeiros (embora, ao se tornar um membro de uma LLC, um membro estrangeiro possa subitamente ficar sujeito às leis tributárias dos EUA e ter que apresentar uma declaração de retorno de imposto nos EUA; adicionalmente, uma LLC terá que reter alocações de certos tipos de renda para membros estrangeiros); S corporações não podem ter acionistas estrangeiros (todos os acionistas devem ser residentes ou cidadãos dos EUA). Como uma questão prática, uma LLC não pode ser uma opção viável de entidade para uma entidade que terá investidores estrangeiros ou investidores que sejam eles mesmos entidades de repasse com parceiros isentos de impostos, porque tais investidores podem recusar ou não ser membros de uma entidade. LLC Alocações Especiais de Atributos Fiscais & # 8212; Uma LLC tem a flexibilidade de alocar atributos de impostos de outras maneiras que não pro rata, com base na propriedade de ações. Os atributos fiscais da corporação S devem ser alocados aos acionistas com base no número de ações que eles possuem. Dívida em Bases & # 8212; A base de um membro da LLC para fins de dedução de perdas de repasse inclui a participação do membro no endividamento da entidade. Este não é o caso das empresas S. Mais certeza no status fiscal & # 8212; As corporações S devem atender a certos critérios para eleger o status S corporation; eles devem então fazer uma eleição; eles não devem, então, "atacar" esse status violando um dos critérios de elegibilidade. As LLCs geralmente não precisam se preocupar em se qualificar ou continuar a se qualificar para o tratamento de passagem. Distribuições Livre de Impostos de Propriedade Apreciada & # 8212; Uma LLC pode distribuir propriedade apreciada (por exemplo, imóveis ou ações) a seus membros sem reconhecimento de ganho para a LLC ou seus membros, facilitando transações derivadas. A distribuição de propriedade apreciada pela corporação S aos seus acionistas resulta no reconhecimento do ganho pela corporação S sobre a valorização, que, por sua vez, flui ou passa para os acionistas da corporação S. Interesses de lucros & # 8212; É possível conceder patrimônio “barato” a provedores de serviços através do uso de “juros de lucros” sob o Rev. Proc. 93-27. Veja também Rev. Proc. 2001-43. É mais consideravelmente mais difícil para as corporações S emitir ações baratas sem consequências fiscais adversas para os beneficiários. Pagamentos a Parceiros Retirados & # 8212; Os pagamentos a parceiros que se aposentam podem ser dedutíveis pela parceria; pagamentos em resgate de ações da corporação S geralmente não são dedutíveis. Facilidade de formação livre de impostos & # 8212; A propriedade apreciada pode ser contribuída isenta de impostos para as LLCs sob uma das provisões de não reconhecimento mais liberais do IRC. Contribuições de propriedade apreciada para as corporações S em troca de ações devem estar de acordo com as disposições mais restritivas do IRC para que sejam isentas de impostos (isto é, Seção IRC 351) (embora isso não seja usualmente um problema).
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Sobre Joe Wallin.
8 Responses to "S Corporation ou LLC?"
Por Chris C. 12 de maio de 2009 - 12:36 pm.
Não é possível que o SMLLC envolva-se em fusões nos termos do 368 (a) (1) regs? Eu pensei que isso se tornou o caso quando os regs permanentes de 2003 foram lançados.
Por Joe Wallin 13 de maio de 2009 - 8:56 am.
LLCs de membro único não podem ser tributadas como parcerias para fins de imposto de renda federal. São entidades ou corporações desconsideradas. As entidades que são tributadas como parcerias para fins de imposto de renda federal não podem participar de reorganizações isentas de impostos nos termos da seção 368 do IRC.
Por minha inicialização deve ser uma LLC, S-Corp ou C-Corp? : The Nelson Law Chambers 11 de janeiro de 2012 - 19:56.
Wallin at StartupLawBlog prefere C-Corporations para empresas iniciantes. (Empresas que normalmente buscam cedo [& # 8230;]
Por que uma corporação S pode possuir uma corporação C? | Blog de direito de empresa de inicialização | Davis Wright Tremaine LLP 7 de fevereiro de 2012 - 14:51.
Por 12 razões para um arranque para não ser uma LLC | Blog de direito de empresa de inicialização | Davis Wright Tremaine LLP 14 de fevereiro de 2012 - 11h21.
[& # 8230;] S CORPORATION OU LLC? Compartilhe e Divirta-se: ComentáriosAtivado por comentários no Facebook Posts Relacionados: [& # 8230;]
Por minha inicialização deve ser uma LLC, S-Corp ou C-Corp? | $ gem install startuplaw | Explorando as questões legais enfrentadas pelas empresas iniciantes. 23 de abril de 2014 - 6h50.
Wallin at StartupLawBlog prefere C-Corporations para empresas iniciantes. (Empresas que normalmente buscam cedo [& # 8230;]
Por Robbin, 13 de dezembro de 2015 - 18h50.
Post de blog criativo. Eu sou grato pela análise & # 8211; Alguém sabe onde meu assistente pode adquirir um modelo de contrato de extensão de contrato com o qual trabalhar?
Por limitado 25 de maio de 2016 - 11h08.
Este é o blog certo para todos que realmente querem entender este tópico.
Você percebe tanto que é quase difícil argumentar com você (não.
que eu realmente gostaria de… HaHa). Você certamente.
dar um novo giro em um tópico que tem sido discutido há anos.
Opções de Ações e Ações Restritas.
15 de fevereiro de 2018.
Atualizado em fevereiro de 2018.
I. Introdução.
Os prêmios de remuneração em ações de empresas privadas são normalmente estruturados como outorgas de opções de ações ou emissões de ações restritas. Em geral, o objetivo do recebedor do prêmio é adiar sua obrigação de pagar o preço de compra e os custos tributários do prêmio pelo maior tempo possível e maximizar a parte de sua receita do prêmio que é tributável por um longo período. taxas de ganho de capital a prazo. 1 As opções de ações podem ser atraentes para o destinatário porque, dentro de parâmetros específicos, permitem que o destinatário decida no futuro se e quando pagar o preço de compra da recompensa. Muitas vezes, no entanto, o recebedor de uma opção de ações reporta a maior parte ou a totalidade de sua renda com as taxas ordinárias de renda, ou pelo menos tem que pagar imposto ao exercer a opção, mesmo que a opção seja emitida como supostamente favorecida por impostos & ldquo; opção de ações de incentivo & rdquo; (ou & ldquo; ISO & rdquo;) As enfermidades nas regras de opção às vezes fazem com que as partes em transações de compensação de ações considerem o uso de ações restritas como uma alternativa. Este artigo revisa e compara os aspectos tributários das concessões de opções de ações compensatórias e concessões de ações restritas por empresas.
II. Opções
De um modo geral, existem dois tipos de opções compensatórias. Um tipo de opção compensatória é o ISO. 2 A outra é a opção que não é uma ISO (geralmente chamada de “opção de compra não qualificada” ou “NQO”). 3 Como os ISOs são mais bem compreendidos em comparação aos NQOs, este artigo considerará os NQOs primeiro.
1. Tratamento do beneficiário. O outorgado de um NQO geralmente relata a receita de remuneração ordinária ao exercer o NQO em um valor igual ao excedente (i) do valor justo de mercado, a partir do momento do exercício, das ações recebidas no exercício do NQO sobre (ii) o preço de exercício do NQO (o excesso do valor justo de mercado das ações subjacentes a uma opção sobre o preço de exercício da opção é, às vezes, referido como o & ldquo; spread & rdquo;). 5 O outorgado recebe as ações subjacentes com base no valor justo de mercado e um período de detenção a partir da data do exercício. Assim, o outorgado de um NQO geralmente relata a valorização pré-exercício no valor das ações subjacentes como renda ordinária no exercício do NQO e a valorização pós-exercício no valor do estoque subjacente como ganho de capital (longo prazo). prazo se ele ou ela mantiver as ações por mais de um ano após o exercício) após a alienação da ação.
2. Tratamento da corporação. Sujeito a quaisquer limitações de dedutibilidade aplicáveis, a corporação que concede o NQO tem uma dedução de compensação que espelha a receita de compensação do outorgado tanto no valor quanto no prazo. A corporação pode ser obrigada a relatar apropriadamente a renda de compensação do beneficiário no Formulário W-2 ou 1099, conforme o caso, como condição para receber a dedução. A corporação também deve reter e pagar imposto de trabalho com relação à renda de compensação do beneficiado se o outorgado for um empregado.
1. Requisitos de qualificação
A. Em geral. Uma opção pode se qualificar como uma ISO somente se:
(i) é concedido de acordo com um plano escrito (ou eletrônico) que (x) especifica o número máximo de ações que podem ser emitidas sob o plano através de ISOs e os empregados (ou classe ou classes de empregados) elegíveis para receber concessões e (y) seja aprovado pelos acionistas da companhia concedente dentro de doze meses antes ou depois da data em que o plano for adotado;
(ii) é concedida no prazo de dez anos após a data de início da adoção do plano ou da data de aprovação do plano pelos acionistas da sociedade que os outorgou;
(iii) não é exercível mais do que dez (ou, se o outorgado for um acionista de 10%, cinco) anos após a data de concessão;
(iv) o preço de exercício da opção não é menor que o valor justo de mercado (ou, se o outorgado for um acionista de 10%, 110% do valor justo de mercado) das ações subjacentes na data da concessão;
(v) a opção não é transferível pelo outorgado além da vontade ou das leis de descendência e distribuição e é exercível durante a vida do outorgado somente pelo beneficiário; e.
(vi) o outorgado é um empregado da corporação concedente, de uma empresa controladora ou subsidiária de tal corporação, ou de uma corporação (ou matriz ou subsidiária de tal corporação) substituindo ou assumindo a opção de ações como resultado de uma reorganização societária, de a data da outorga da opção até a data de três meses (ou um ano no caso de morte ou invalidez do outorgado) antes do exercício da opção.
B. Limite de US $ 100.000. Além disso, uma opção não se qualifica como uma ISO na medida em que a ação subjacente com relação à qual a opção é exercível pela primeira vez durante qualquer ano civil tenha um valor superior a US $ 100.000 na data da concessão. Por exemplo, se um funcionário tiver a opção de adquirir ações no valor de US $ 500.000 na data da concessão e a opção for imediatamente exercível, apenas 20% da opção (US $ 100.000 / US $ 500.000) pode se qualificar como uma ISO. Se a opção se tornar exercível em apenas 20% das ações subjacentes por ano durante cinco anos, a opção poderá ser qualificada como uma ISO na sua totalidade.
C. Outras condições A capacidade de exercício de uma ISO pode estar sujeita a condições (incluindo condições de aquisição de direitos) que não são "inconsistentes". com as regras descritas acima.
2. Tratamento do beneficiário.
A. Em geral. De acordo com as regras gerais da ISO, o beneficiário de uma ISO não é tributado ao exercer o ISO. Em vez disso, após a alienação das ações subjacentes, o beneficiário reporta o valor que recebe na alienação menos o preço de exercício do OIS como ganho de capital de longo prazo. Assim, e em contraste com as regras NQO (que, novamente, taxam a valorização pré-exercício como receita ordinária mediante o exercício da opção e a valorização pós-exercício como ganho de capital sobre a alienação da ação subjacente), a ISO geral regras tributam tanto a apreciação pré-exercício quanto a posterior exercício como ganho de capital de longo prazo sobre a alienação da ação subjacente. 7
B. Advertências Infelizmente, as regras gerais da ISO têm duas ressalvas significativas que muitas vezes servem para derrotar os objetivos fiscais dos prêmios da ISO.
(i) Disposições desqualificadoras. A primeira ressalva é que o beneficiado deve manter as ações subjacentes por pelo menos dois anos após a concessão do OIS e, pelo menos, um ano após a transferência do estoque para o beneficiário, após o exercício do OIS. Uma alienação da ação subjacente antes que esses períodos de participação tenham sido executados (denominada “disposição desqualificante”) exige que o outorgado relate o spread sobre a opção no momento do exercício (ou, se for inferior, o excesso do preço de alienação). sobre o preço de exercício) como receita de remuneração ordinária para o ano da alienação. Qualquer valor pelo qual o preço de uma alienação exceda o valor das ações no momento do exercício da opção é geralmente tributável como ganho de capital para o ano da alienação. 8 Se o preço de alienação das ações for menor que o preço de exercício da opção, o outorgado não tem receita da disposição desqualificadora, mas, em vez disso, reporta uma perda de capital igual ao excesso do preço de exercício sobre o preço de alienação.
(ii) AMT. A segunda ressalva é que as regras alternativas de imposto mínimo (ou “AMT”) não concedem nenhum tratamento especial às ISOs. Assim, o beneficiado deve incluir o spread na ISO no momento do exercício para calcular seu rendimento tributável mínimo alternativo para o ano de exercício (a menos que ele ou ela descarte as ações no mesmo ano do exercício). 9 Dependendo do tamanho do spread e dos outros ajustes e preferências do beneficiário, as regras da AMT podem sujeitar o beneficiário ao imposto pelo ano de exercício à taxa AMT em alguma parte do spread no momento do exercício.
C. Preferível para o beneficiário. Apesar das ressalvas, os funcionários geralmente preferem ISOs a NQOs. Mais uma vez, o exercício de um NQO geralmente exige que o beneficiado relate o spread sobre o exercício como renda de compensação ordinária para o ano de exercício. O exercício de uma ISO não seguido de uma disposição desqualificante é geralmente um evento fiscal apenas para fins da AMT. Qualquer AMT a pagar como resultado do exercício de uma ISO provavelmente será menor do que a obrigação tributária regular resultante do exercício de um NQO com o mesmo spread, devido às taxas mais baixas de AMT e à forma como a AMT é calculada. Se o empregado fizer uma disposição desqualificante, ele ou ela deve declarar o spread sobre o exercício como remuneração ordinária (i) pelo ano da alienação e não pelo ano do exercício e (ii) líquido de qualquer valor pelo qual o preço de alienação é menor do que o valor das ações na época do exercício (se a opção fosse um NQO, qualquer depreciação pós-exercício reconhecida provavelmente teria sido uma perda de capital em vez de uma compensação contra a receita de remuneração ordinária). 10
3. Tratamento da corporação. Uma corporação que concede uma ISO não reporta nenhuma dedução de compensação com relação à ISO, a menos que o beneficiado faça uma disposição desqualificante. Mediante uma disposição desqualificante, a corporação deduz a receita de remuneração informada pelo outorgado sujeita a quaisquer limitações de dedutibilidade aplicáveis e ao cumprimento pela corporação das regras de declaração aplicáveis.
Normalmente, as opções se acumulam com o tempo. É possível, no entanto, que as opções sejam adquiridas conforme as metas de desempenho sejam atingidas. 11 Em qualquer caso, no caso de uma opção, & ldquo; vesting & rdquo; geralmente estabelece o direito do outorgado de exercer a opção (na medida em que a opção tenha adquirido) e, assim, comprar a ação subjacente a um preço fixado na data da concessão. Se a corporação retiver qualquer direito de recomprar ações compradas pelo outorgado exercendo a opção, o preço de recompra será normalmente o valor de mercado da ação no momento da recompra (ou algum preço de fórmula destinado a aproximar-se do valor justo de mercado). 12 O exercício da opção geralmente não tem consequências fiscais para o beneficiário ou para a corporação. 13
III Estoque restrito.
Em vez de conceder uma opção a um provedor de serviços, uma corporação poderia simplesmente emitir ações para o provedor de serviços no início. Nesse caso, as conseqüências tributárias para o prestador de serviços e para a corporação dependem do fato de a ação ser ou não "substancialmente não investida"; após a sua emissão e, se a ação for "substancialmente não investida", & rdquo; se o prestador de serviços faz ou não uma eleição de acordo com a Seção 83 (b) (a seção 83 (b) da eleição) com respeito à ação.
uma. & ldquo; Estoque restrito; & rdquo; "substancialmente não investido".
Conforme usado neste artigo, o termo "estoque restrito" significa estoque que a corporação emite no início para um provedor de serviços e que é "substancialmente não investido". O estoque é "substancialmente não investido" por tanto tempo está sujeito a um "risco substancial de confisco"; e "intransferível". & rdquo; O estoque está sujeito a um risco substancial de confisco enquanto estiver sujeito a recompra a um preço inferior ao seu valor justo de mercado (normalmente, o custo do prestador de serviços) se o prestador de serviços deixar de realizar serviços substanciais (ou se houver uma falha de uma condição relacionada a um propósito da transferência). 14 As ações não são transferíveis enquanto não puderem ser transferidas sem um risco substancial de perda.
As ações restritas podem ser feitas sujeitas ao mesmo tempo ou condições de aquisição com base no desempenho que possam se aplicar às opções (e também podem ser feitas sujeitas a recompra por um ou mais dos outros acionistas além ou em vez da corporação). No caso de estoque restrito, & ldquo; vesting & rdquo; geralmente termina a obrigação do destinatário de vender as ações de volta à corporação a um preço inferior ao valor justo de mercado. 15 Assim, tanto para opções como para ações restritas, o & ldquo; vesting & rdquo; estabelece o direito do prestador de serviços de receber qualquer valor da ação superior ao preço estabelecido no início. A diferença entre as duas abordagens é que, sob um arranjo restrito de ações, a ação é realmente emitida para o provedor de serviço sujeito a um direito da empresa de recomprar qualquer parte não investida das ações a um preço inferior ao valor justo de mercado ( novamente, normalmente o custo do provedor de serviços).
c. Recebimento de ações adquiridas.
Se um prestador de serviços receber uma ação que esteja adquirida (ou seja, que não seja "substancialmente não investida") no início, ele relatará qualquer excesso do valor então da ação sobre o valor que ele paga pelas ações como ações ordinárias. renda de compensação.
d. Recebimento de estoque restrito.
Se um prestador de serviços receber ações restritas, suas conseqüências tributárias dependerão do fato de ele ou ela fazer uma eleição na Seção 83 (b) com relação às ações.
1. Nenhuma eleição da seção 83 (b). Se o destinatário não fizer uma eleição na Seção 83 (b) com relação à ação, ele não relatará renda de compensação com relação às ações até que as ações sejam cobertas. Sempre que um dos coletes de ações, ele ou ela relata uma renda de compensação ordinária igual ao excesso do valor do colete no momento em que ele se sobrepõe ao valor que ele pagou por aquela ação (de forma que o colete é o evento de compensação, e a valorização do valor de aquisição entre o momento de sua emissão e o tempo de sua aquisição é a renda ordinária no momento de sua aquisição). 16 O valor justo de mercado do título de aquisição torna-se a base do recebedor naquela ação, e seu período de manutenção no título de aquisição tem início, no momento do vesting.
2. Seção 83 (b) eleição. Se o destinatário fizer uma eleição da Seção 83 (b) com relação ao estoque, então, após receber o estoque, ele relatará qualquer excesso do valor então do estoque (sem considerar as restrições relacionadas ao serviço) sobre o montante que ele paga pelas ações como compensação ordinária (sendo o recebimento o evento de compensação para fins tributários). 17 Ele toma uma base de valor justo de mercado no estoque e seu período de posse começa quando recebe o estoque. O destinatário, em seguida, não sofre nenhuma conseqüência fiscal sobre a aquisição. Em vez disso, ele ou ela reporta ganho de capital ao vender as ações igual ao valor que ele recebe na venda menos a sua base nas ações (de modo que toda a valorização pós-emissão seja um ganho de capital na alienação da ação ). Se ele ou ela perde as ações por não ter direito ao colete, no entanto, sua perda (que geralmente é uma perda de capital) é limitada ao excesso, se houver, do valor que ele pagou pela ação sobre o valor que ele ou ela ela recebe quando perde o estoque (assim, ele ou ela não tem o direito de recuperar qualquer rendimento que ele ou ela tenha informado ao receber a ação, tomando uma dedução correspondente quando da apreensão). 18
3. Considerações eleitorais Ao decidir se deve ou não fazer uma eleição na Seção 83 (b), um recebedor de ações restritas deve pesar (i) o custo de fazer a eleição (qualquer imposto que ele ou ela deve pagar ao receber a ação como resultado do estoque); • valor na emissão que exceda o valor que ele paga pelas ações, sem o benefício de qualquer perda correspondente se ele (a) desistir posteriormente das ações) contra (ii) os benefícios de fazer a eleição (estabelecendo sua base tributária, começando seu período de detenção e anulando as conseqüências tributárias da aquisição, de modo que qualquer valorização subseqüente seja tributada como ganho de capital quando ele ou ela vender as ações). 19
4. Propriedade de imposto de ações. Se o destinatário não fizer uma eleição na Seção 83 (b), ele não será considerado proprietário das ações para fins tributários até que as ações sejam distribuídas, e quaisquer distribuições feitas ao recebedor em relação às ações antes da aquisição serão tratadas como compensação pagamentos. 20 Se a corporação for uma corporação S, o destinatário não relatará nenhum lucro ou prejuízo tributável da empresa como acionista. Não é incomum que as corporações S exijam que os destinatários de ações restritas façam as eleições da Seção 83 (b).
5. Fazendo a eleição. Para ser eficaz, uma eleição da Seção 83 (b) deve ser apresentada ao Internal Revenue Service ("IRS") pelo destinatário dentro de trinta dias após o recebimento das ações. O destinatário também deve fornecer à corporação (e a outros, em certos casos) uma cópia da eleição.
e. Tratamento da corporação.
Sujeito a quaisquer limitações aplicáveis e à conformidade com as regras de reporte aplicáveis, as deduções de compensação da corporação espelham a receita de compensação do beneficiário tanto no valor quanto no prazo.
IV. Considerações práticas.
Uma série de considerações práticas pode levar à estruturação de prêmios de compensação de capital.
uma. Valor do estoque.
Um fator-chave para determinar se conceder uma opção ou emitir ações restritas a um prestador de serviços é geralmente o valor do estoque subjacente no momento da concessão. Como o valor do estoque determina o custo inicial (em termos de preço de compra e / ou impostos) de um prêmio de ações restrito, juntamente com uma eleição da Seção 83 (b), um valor de estoque baixo geralmente facilita a concessão de ações restritas. 21 Se o valor da ação for alto no momento em que a recompensa será feita, o custo inicial de uma concessão de ações restrita pode lançar a alternativa de opção sob uma luz mais favorável. 22
b. Termos de pagamento.
As partes podem desejar minimizar o custo inicial do provedor de serviços de um prêmio por ações restritas, juntamente com uma eleição da Seção 83 (b) fazendo com que o prestador de serviço compre as ações com uma nota. Se o provedor de serviços for pessoalmente responsável pelo valor devido sob a nota, a nota deve ser incluída no valor pago pelo prestador de serviços pelo estoque. Se o prestador de serviços não é pessoalmente responsável por uma parte substancial & rdquo; of the amount due under the note, however, the IRS may attempt to treat the service provider as having only a NQO. 23 Any principal on the note that is forgiven is likely to be ordinary compensation income to the service provider when forgiven (and not eligible for the “purchase price adjustment” exception of Section 108(e)(5) of the Code on account of its being in the nature of compensation income rather than income from the cancellation of indebtedness). Arrangements that obligate the corporation to repurchase the stock in ways that minimize the service provider’s risk with respect to the stock can undermine the tax objectives sought in using restricted stock.
c. Complexidade.
Restricted stock awards can be more complicated than option awards. It is not unusual for corporations to limit restricted stock awards to only certain employees.
d. Stock outstanding.
Often, restricted stock is issued to a service provider solely to accommodate the service provider’s tax objectives. If not for the tax laws, the corporation would have granted options to the service provider to condition the service provider’s right to hold shares on the satisfaction of vesting requirements. For state law purposes, however, the service provider is a shareholder despite the fact that he or she might not yet have fully “earned” the shares held by him or her. Issues may arise as to the extent to which the service provider is to have voting and other rights with respect to unvested shares.
V. New Code Section 83(i).
The Tax Cuts and Jobs Act of 2017 added Section 83(i) to the Code. Under Section 83(i), a “qualified employee” who receives “qualified stock” upon the exercise of an option (or settlement of a restricted stock unit) may elect to defer (for income but not employment tax purposes) including the income that he or she would otherwise have been required to include for the year in which he or she receives the stock (or, if later, the first year for which the stock ceases to be “substantially nonvested”) until the earliest of (i) the date on which the stock first becomes transferable, (ii) the date on which he or she first becomes an “excluded employee,” (iii) the date on which any stock of the issuing corporation first becomes readily tradable on an established securities market, (iv) the date five years after the date on which the stock first ceased to be “substantially nonvested,” or (v) the date as of which he or she revokes the deferral election. 24
uma. Qualified employee.
A “qualified employee” is any employee who is not an “excluded employee” (and who agrees in his or her deferral election to be subject to certain requirements related to the corporation’s withholding obligations).
b. Excluded employee.
An “excluded employee” is any individual who (i) is (or has been during the ten preceding calendar years) a 1%-owner, (ii) is (or has been) the corporation’s chief executive officer or chief financial officer (or an individual acting in a similar capacity), (iii) is a family member (as defined in Code Section 318(a)(1)) of an individual described in (ii), or (iv) is (or has been during the ten preceding calendar years) one of the four most highly compensated officers of the corporation.
c. Qualified stock.
“Qualified stock” is stock received by a “qualified employee” upon the exercise of an option (or settlement of a restricted stock unit) granted to him or her in connection with his or her performance of services as an employee of the issuing corporation during a calendar year in which the corporation was an “eligible corporation” (excluding stock that he or she may sell back to the corporation when it ceases to be “substantially nonvested”).
d. Eligible corporation.
A corporation is an “eligible corporation” for any calendar year if (i) no stock of such corporation (or a predecessor) was readily tradable on an established securities market during any preceding calendar year and (ii) the corporation has a written plan under which, in such calendar year, at least 80% of all employees who provide services to the corporation in the United States (or any United States possession) are granted stock options (or restricted stock units) with the “same rights and privileges” to receive qualified stock. Employees can receive different numbers of shares so long as the number of shares available to each employee is more than a de minimis amount.
e. Coordination with ISO rules.
The making of a deferral election under Section 83(i) with respect to stock acquired by exercising an option would cause the option not to be an ISO.
f. Coordination with Section 409A.
The deferral provided by Section 83(i) does not cause the applicability of Section 409A.
1. Currently, the maximum federal rates applicable to ordinary income and most long-term capital gains (and dividends from domestic corporations) of individuals are 37% and 20%, respectively. In addition, an individual with “modified adjusted gross income” exceeding a threshold ($200,000 or, if the individual is married filing jointly, $250,000) is subject to a 3.8% tax under Code Section 1411 on the lesser of (i) his or her “net investment income” or (ii) the amount of his or her “modified adjusted gross income” in excess of the threshold. Net investment income includes, net of “properly allocable deductions,” (a) interest, dividends, annuities, royalties and rents (with an exception for such income derived from non-passive activities), (b) income from passive activities, and (c) gains from dispositions of property (with exceptions for gains from dispositions of property held, and of interests, in non-passive activities).
2. The ISO rules are set forth in Sections 421 through 424 of the Internal Revenue Code (the “Code”) and the Income Tax Regulations (the “Regulations”) thereunder.
3. The NQO rules are set forth in Section 83 of the Code and the Regulations thereunder. The NQOs discussed in this article are presumed not to have readily ascertainable fair market values, within the meaning of the Regulations under Section 83 of the Code, when granted.
4. Under Section 409A of the Code, the grantee of a NQO can, absent an exemption of the NQO from that Section, be subject to tax and a 20% penalty as the NQO vests and thereafter as the underlying equity appreciates. The NQOs discussed in this article are presumed to be granted with respect to “service recipient stock” and without any “additional feature of deferral” (both terms as defined in Section 409A) and at exercise prices at least equal to the fair market values of the shares underlying them on their grant dates (and are therefore presumed to be exempt from Section 409A).
5. See, however, “New Code Section 83(i)” in V. below.
6. If the stock received upon exercising the NQO is “substantially nonvested” (see discussion of restricted stock below), however, the grantee is deemed to exercise the NQO when or as the stock ceases to be substantially nonvested unless he or she makes a Section 83(b) election with respect to the stock (in which case the restriction is disregarded and the exercise of the NQO is the relevant tax event).
7. If the stock received upon exercising the ISO is “substantially nonvested” (see discussion of restricted stock below), the grantee apparently may not make a Section 83(b) election with respect to the stock (except for purposes of the alternative minimum tax). See Code Section 83(e)(1) and Regulations Section 1.422-1(b)(3), Example 2.
8. Under the Regulations, if the stock received upon exercising the ISO is “substantially nonvested” (see discussion of restricted stock below), the periods of time for which the grantee must hold the stock to avoid a disqualifying disposition apparently run from the dates of grant and transfer as they would have if the stock had not been subject to vesting. The consequences of a disqualifying disposition, however, are determined under Section 83(a). See Regulations Section 1.421-2(b)(1) and Section 1.422-1(b)(3), Example 2. Thus, under the Regulations, the amounts of ordinary compensation income and capital gain reportable upon a disqualifying disposition by the grantee of stock that was received subject to vesting are determined with reference to the value of the stock at the time of vesting rather than at the time of the exercise of the option (without the ability of the grantee to make a Section 83(b) election). The portions of the Regulations under Sections 421 and 422 applicable to unvested stock are difficult to comprehend.
9. The maximum AMT rate applicable to individuals is 28%. Again, if the stock received upon exercising the ISO is “substantially nonvested,” the grantee may make a Section 83(b) election for purposes of the AMT.
10. ISOs are also not subject to the provisions of Section 409A. Of course, ISOs have their own exercise price requirement, which, as a practical matter, may require the same type of valuation required to ensure that NQOs are not subject to Section 409A.
11. It can be a good idea to involve the corporation’s accountants in the implementation of a plan to avoid unintended effects on the corporation’s financial reporting.
12. It is possible to structure arrangements in which service providers are granted options to purchase shares that are subject to vesting. An extensive discussion of these types of arrangements, particularly arrangements where ISOs are exercisable for restricted stock, is beyond the scope of this article.
13. Vesting can have tax consequences, however, if the option is subject to Section 409A.
14. For stock to be substantially nonvested, the possibility of forfeiture must be substantial if the condition is not satisfied. As an example, Section 1.83-3(c)(2) of the Regulations provides that stock is not subject to a substantial risk of forfeiture if it may be repurchased at less than fair market value only if the service provider is terminated for cause or for committing a crime.
15. Technically, vesting occurs when the stock becomes either (i) no longer subject to a substantial risk of forfeiture or (ii) transferable (free of a substantial risk of forfeiture).
16. The fair market value is determined taking into account only restrictions which by their terms will never lapse (referred to as “nonlapse restrictions”). An example of a nonlapse restriction is an obligation to sell the stock at a formula price under a buy-sell agreement.
17. The fair market value is determined taking into account only nonlapse restrictions.
18. The consequences of the forfeiture rule may be even more significant if the corporation is an S corporation and the recipient has had to report a share of the corporation’s income without receiving a corresponding tax distribution.
19. That the amount payable by the service provider for the stock is the stock’s fair market value upon issuance does not negate the applicability of the Section 83 rules or the need to file a Section 83(b) election to nullify the consequences of vesting. See Alves v. Commissioner, 54 AFTR 2d 84-5281, 734 F.2d 478 (9th Cir. 1984). Thus, a Section 83(b) election is especially in order if the service provider is paying fair market value for restricted stock.
20. Absent a Section 83(b) election, the shares are not treated as being outstanding for S corporation qualification purposes until they have vested.
21. Unlike options, restricted stock awards need not be issued at fair market value to avoid Section 409A. With a restricted stock award, the compensation event happens at issuance or vesting (depending on whether or not a Section 83(b) election is made) without the imposition of a Section 409A 20% penalty.
22. An option would have to have a fair market value exercise price (to qualify as an ISO and/or avoid Section 409A), but the service provider would have no risk with respect to the stock until he or she were to exercise the option.
23. See Regulations Section 1.83-3(a)(2).
24. A “restricted stock unit” is a contractual right to receive a specified number of shares (or the cash value of the shares) upon vesting. Generally, absent an election under Section 83(i), the recipient is taxable upon the receipt of the shares.
Name/Title Direct Dial Email Charles A. Wry, Jr.
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Data: Sexta, 28 de maio de 2004.
Eu fui despedido da minha empresa há 2,5 meses após 3 anos de serviço. Desejo exercitar alguns ou todos os meus ISOs antes que o período de 90 dias tenha expirado desde a minha rescisão. A empresa é de capital fechado e não tem planos futuros para abrir o capital.
Posso vender essas ações para outra pessoa em particular se a empresa não for pública? A empresa optou por ser uma corporação S. Isso tem alguma influência sobre a empresa se registrar na SEC? Eu seria tributável sobre a renda das empresas como acionista da S? Se mais tarde eu achar que a carga tributária é muito severa, posso negar as ações mais tarde?
Data: Sexta, 28 de maio de 2004.
Você deve consultar um advogado familiarizado com opções de ações sobre esta questão. Ligue para mim se você precisar de uma referência. As empresas que fazem as eleições S podem mais tarde ir a público. Eles vão perder seu status S naquele momento. Os acionistas da S são tributáveis em sua participação na receita da corporação. Negar as ações mais tarde será difícil.
Se você estiver realmente preocupado com a carga tributária dessas ações, talvez deva passar essa oportunidade (não exercer as opções).
S Corporation ou LLC?
Eu tipicamente prefiro corporações C como uma escolha de entidade para empresas de tecnologia em estágio inicial. No entanto, ocasionalmente, uma passagem pela entidade é a escolha certa da entidade, especialmente quando os fundadores financiarão as perdas iniciais e quiserem deduzir essas perdas em suas declarações fiscais individuais (ou seja, passar pelo tratamento do imposto de renda) (e os fundadores não se importam repassar a potencial exclusão fiscal para ganhos de capital de acordo com a Seção 1202 do Internal Revenue Code (Código da Receita Federal), que está disponível apenas para ações da corporação C). O que levanta a questão, qual é a melhor escolha de entidade hoje para uma empresa iniciante cujos fundadores estarão ativamente envolvidos, financiar prejuízos antecipados e desejar a capacidade de deduzir essas perdas em suas declarações de imposto de renda pessoal - uma LLC (para isso? objetivo, assumiu-se ter vários membros e tributados para fins de imposto de renda federal como uma parceria) ou uma corporação S? (Lembre-se, um fluxo através da escolha da entidade custará aos fundadores o benefício de imposto qualificado para pequenas empresas da Seção 1202 do IRC e o benefício de capotamento da Seção 1045 do IRC).
A resposta depende de vários fatores, incluindo se os fundadores querem alocar especialmente as perdas iniciais entre si (ou seja, compartilhá-los além da proporção da propriedade das ações). Alocações especiais não são permitidas com uma empresa S. Mas, se não houver o desejo de alocar perdas especialmente, acredito que a corporação S é a melhor escolha - assumindo que a entidade cumpre os critérios para fazer uma eleição em S. Por quê?
S corporações podem participar em reorganizações isentas de impostos & # 8212; S corporações, assim como as corporações C, podem participar de reorganizações isentas de impostos (como uma troca de ações) sob a Seção 368 do IRC. LLCs com múltiplos membros tributados como parcerias não podem participar de uma reorganização isenta de impostos sob a Seção 368 do IRC. motivo significativo para não escolher o formato LLC se uma troca de ações for uma estratégia de saída antecipada. A última coisa que um fundador quer descobrir em uma aquisição de ações proposta é que as ações recebidas serão tributadas, mesmo que não sejam líquidas. S corporações podem conceder prêmios tradicionais de remuneração por ações & # 8212; S corporações podem adotar planos tradicionais de opções de ações. É muito complexo para as LLCs emitir o equivalente a opções de ações para seus funcionários e, embora possam emitir mais facilmente o equivalente a ações baratas através da emissão de “participação nos lucros”, a contabilização de impostos para um plano de incentivo de LLC pode ser muito complexo e caro. As empresas podem converter-se mais facilmente em corporações C & # 8212; Normalmente, é mais fácil para uma corporação S se converter em uma corporação C do que para uma LLC se converter em uma corporação C. Por exemplo, ao aceitar financiamento de capital de risco de um fundo de capital de risco, uma corporação S será automaticamente convertida em uma corporação C. Para que uma LLC se converta em uma corporação C, é necessário formar uma nova entidade corporativa para aceitar os ativos da LLC em uma atribuição de ativos ou na qual mesclar a LLC. Além disso, a conversão de uma LLC para uma corporação C pode levantar questões relativas a conversões de contas de capital em participações acionárias proporcionadas na nova corporação que não são facilmente respondidas nos documentos que regem a LLC. Pode haver economias de imposto de emprego associado a uma corporação S & # 8212; Uma estrutura corporativa pode resultar na redução da carga tributária geral do emprego. Os membros da LLC estão geralmente sujeitos ao imposto sobre o trabalho autônomo em toda a sua parte distributiva da receita ordinária de negócios ou negócios da LLC, onde os acionistas da corporação S estão sujeitos apenas ao imposto sobre emprego sobre valores salariais razoáveis e não dividendos. Vendas de Ações e Ofertas Públicas Iniciais & # 8212; As corporações podem se envolver mais facilmente nas vendas de ações (sujeitas à classe de ações e às restrições de nenhum acionista da entidade (geralmente)) do que as LLCs. Por exemplo, como uma empresa S só pode ter uma classe de ações, ela deve vender ações ordinárias em qualquer financiamento (e isso torna qualquer oferta mais simples e menos complexa). Uma LLC frequentemente terá que definir os direitos de qualquer nova classe de ações em um financiamento, e isso pode envolver cláusulas complexas no contrato LLC e divulgações mais complicadas para investidores em potencial. Além disso, uma corporação S não precisa converter-se em uma corporação para emitir patrimônio público (embora seu status S corporation tenha que ser rescindido antes de tal evento). Na prática, uma LLC precisará transferir seus ativos para uma nova corporação ou se fundir a uma nova corporação antes de entrar nos mercados de ações públicas, porque os investidores estão mais confortáveis com uma estrutura corporativa “típica”. Simplicidade da estrutura & # 8212; As corporações S têm uma estrutura corporativa mais facilmente compreensível e mais simples do que as LLCs. S corporações só podem ter uma classe de ações & # 8212; ações comuns & # 8212; e seus documentos, artigos e estatutos, são mais familiares para a maioria das pessoas na comunidade de negócios do que os acordos operacionais de LLC (que são complexos e incômodos e raramente completamente compreendidos).
As vantagens de uma LLC em oposição a uma corporação S?
Flexibilidade de Propriedade & # 8212; As LLCs não são limitadas em relação à participação de propriedade. Não há limite para o número de membros que uma LLC possa ter. S corporações, em contraste, só podem ter um número limitado de acionistas. Da mesma forma, as LLCs podem ter membros estrangeiros (embora, ao se tornar um membro de uma LLC, um membro estrangeiro possa subitamente ficar sujeito às leis tributárias dos EUA e ter que apresentar uma declaração de retorno de imposto nos EUA; adicionalmente, uma LLC terá que reter alocações de certos tipos de renda para membros estrangeiros); S corporações não podem ter acionistas estrangeiros (todos os acionistas devem ser residentes ou cidadãos dos EUA). Como uma questão prática, uma LLC não pode ser uma opção viável de entidade para uma entidade que terá investidores estrangeiros ou investidores que sejam eles mesmos entidades de repasse com parceiros isentos de impostos, porque tais investidores podem recusar ou não ser membros de uma entidade. LLC Alocações Especiais de Atributos Fiscais & # 8212; Uma LLC tem a flexibilidade de alocar atributos de impostos de outras maneiras que não pro rata, com base na propriedade de ações. Os atributos fiscais da corporação S devem ser alocados aos acionistas com base no número de ações que eles possuem. Dívida em Bases & # 8212; A base de um membro da LLC para fins de dedução de perdas de repasse inclui a participação do membro no endividamento da entidade. Este não é o caso das empresas S. Mais certeza no status fiscal & # 8212; As corporações S devem atender a certos critérios para eleger o status S corporation; eles devem então fazer uma eleição; eles não devem, então, "atacar" esse status violando um dos critérios de elegibilidade. As LLCs geralmente não precisam se preocupar em se qualificar ou continuar a se qualificar para o tratamento de passagem. Distribuições Livre de Impostos de Propriedade Apreciada & # 8212; Uma LLC pode distribuir propriedade apreciada (por exemplo, imóveis ou ações) a seus membros sem reconhecimento de ganho para a LLC ou seus membros, facilitando transações derivadas. A distribuição de propriedade apreciada pela corporação S aos seus acionistas resulta no reconhecimento do ganho pela corporação S sobre a valorização, que, por sua vez, flui ou passa para os acionistas da corporação S. Interesses de lucros & # 8212; É possível conceder patrimônio “barato” a provedores de serviços através do uso de “juros de lucros” sob o Rev. Proc. 93-27. Veja também Rev. Proc. 2001-43. É mais consideravelmente mais difícil para as corporações S emitir ações baratas sem consequências fiscais adversas para os beneficiários. Pagamentos a Parceiros Retirados & # 8212; Os pagamentos a parceiros que se aposentam podem ser dedutíveis pela parceria; pagamentos em resgate de ações da corporação S geralmente não são dedutíveis. Facilidade de formação livre de impostos & # 8212; A propriedade apreciada pode ser contribuída isenta de impostos para as LLCs sob uma das provisões de não reconhecimento mais liberais do IRC. Contribuições de propriedade apreciada para as corporações S em troca de ações devem estar de acordo com as disposições mais restritivas do IRC para que sejam isentas de impostos (isto é, Seção IRC 351) (embora isso não seja usualmente um problema).
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Sobre Joe Wallin.
8 Responses to "S Corporation ou LLC?"
Por Chris C. 12 de maio de 2009 - 12:36 pm.
Não é possível que o SMLLC envolva-se em fusões nos termos do 368 (a) (1) regs? Eu pensei que isso se tornou o caso quando os regs permanentes de 2003 foram lançados.
Por Joe Wallin 13 de maio de 2009 - 8:56 am.
LLCs de membro único não podem ser tributadas como parcerias para fins de imposto de renda federal. São entidades ou corporações desconsideradas. As entidades que são tributadas como parcerias para fins de imposto de renda federal não podem participar de reorganizações isentas de impostos nos termos da seção 368 do IRC.
Por minha inicialização deve ser uma LLC, S-Corp ou C-Corp? : The Nelson Law Chambers 11 de janeiro de 2012 - 19:56.
Wallin at StartupLawBlog prefere C-Corporations para empresas iniciantes. (Empresas que normalmente buscam cedo [& # 8230;]
Por que uma corporação S pode possuir uma corporação C? | Blog de direito de empresa de inicialização | Davis Wright Tremaine LLP 7 de fevereiro de 2012 - 14:51.
Por 12 razões para um arranque para não ser uma LLC | Blog de direito de empresa de inicialização | Davis Wright Tremaine LLP 14 de fevereiro de 2012 - 11h21.
[& # 8230;] S CORPORATION OU LLC? Compartilhe e Divirta-se: ComentáriosAtivado por comentários no Facebook Posts Relacionados: [& # 8230;]
Por minha inicialização deve ser uma LLC, S-Corp ou C-Corp? | $ gem install startuplaw | Explorando as questões legais enfrentadas pelas empresas iniciantes. 23 de abril de 2014 - 6h50.
Wallin at StartupLawBlog prefere C-Corporations para empresas iniciantes. (Empresas que normalmente buscam cedo [& # 8230;]
Por Robbin, 13 de dezembro de 2015 - 18h50.
Post de blog criativo. Eu sou grato pela análise & # 8211; Alguém sabe onde meu assistente pode adquirir um modelo de contrato de extensão de contrato com o qual trabalhar?
Por limitado 25 de maio de 2016 - 11h08.
Este é o blog certo para todos que realmente querem entender este tópico.
Você percebe tanto que é quase difícil argumentar com você (não.
que eu realmente gostaria de… HaHa). Você certamente.
dar um novo giro em um tópico que tem sido discutido há anos.
Opções de Ações e Ações Restritas.
15 de fevereiro de 2018.
Atualizado em fevereiro de 2018.
I. Introdução.
Os prêmios de remuneração em ações de empresas privadas são normalmente estruturados como outorgas de opções de ações ou emissões de ações restritas. Em geral, o objetivo do recebedor do prêmio é adiar sua obrigação de pagar o preço de compra e os custos tributários do prêmio pelo maior tempo possível e maximizar a parte de sua receita do prêmio que é tributável por um longo período. taxas de ganho de capital a prazo. 1 As opções de ações podem ser atraentes para o destinatário porque, dentro de parâmetros específicos, permitem que o destinatário decida no futuro se e quando pagar o preço de compra da recompensa. Muitas vezes, no entanto, o recebedor de uma opção de ações reporta a maior parte ou a totalidade de sua renda com as taxas ordinárias de renda, ou pelo menos tem que pagar imposto ao exercer a opção, mesmo que a opção seja emitida como supostamente favorecida por impostos & ldquo; opção de ações de incentivo & rdquo; (ou & ldquo; ISO & rdquo;) As enfermidades nas regras de opção às vezes fazem com que as partes em transações de compensação de ações considerem o uso de ações restritas como uma alternativa. Este artigo revisa e compara os aspectos tributários das concessões de opções de ações compensatórias e concessões de ações restritas por empresas.
II. Opções
De um modo geral, existem dois tipos de opções compensatórias. Um tipo de opção compensatória é o ISO. 2 A outra é a opção que não é uma ISO (geralmente chamada de “opção de compra não qualificada” ou “NQO”). 3 Como os ISOs são mais bem compreendidos em comparação aos NQOs, este artigo considerará os NQOs primeiro.
1. Tratamento do beneficiário. O outorgado de um NQO geralmente relata a receita de remuneração ordinária ao exercer o NQO em um valor igual ao excedente (i) do valor justo de mercado, a partir do momento do exercício, das ações recebidas no exercício do NQO sobre (ii) o preço de exercício do NQO (o excesso do valor justo de mercado das ações subjacentes a uma opção sobre o preço de exercício da opção é, às vezes, referido como o & ldquo; spread & rdquo;). 5 O outorgado recebe as ações subjacentes com base no valor justo de mercado e um período de detenção a partir da data do exercício. Assim, o outorgado de um NQO geralmente relata a valorização pré-exercício no valor das ações subjacentes como renda ordinária no exercício do NQO e a valorização pós-exercício no valor do estoque subjacente como ganho de capital (longo prazo). prazo se ele ou ela mantiver as ações por mais de um ano após o exercício) após a alienação da ação.
2. Tratamento da corporação. Sujeito a quaisquer limitações de dedutibilidade aplicáveis, a corporação que concede o NQO tem uma dedução de compensação que espelha a receita de compensação do outorgado tanto no valor quanto no prazo. A corporação pode ser obrigada a relatar apropriadamente a renda de compensação do beneficiário no Formulário W-2 ou 1099, conforme o caso, como condição para receber a dedução. A corporação também deve reter e pagar imposto de trabalho com relação à renda de compensação do beneficiado se o outorgado for um empregado.
1. Requisitos de qualificação
A. Em geral. Uma opção pode se qualificar como uma ISO somente se:
(i) é concedido de acordo com um plano escrito (ou eletrônico) que (x) especifica o número máximo de ações que podem ser emitidas sob o plano através de ISOs e os empregados (ou classe ou classes de empregados) elegíveis para receber concessões e (y) seja aprovado pelos acionistas da companhia concedente dentro de doze meses antes ou depois da data em que o plano for adotado;
(ii) é concedida no prazo de dez anos após a data de início da adoção do plano ou da data de aprovação do plano pelos acionistas da sociedade que os outorgou;
(iii) não é exercível mais do que dez (ou, se o outorgado for um acionista de 10%, cinco) anos após a data de concessão;
(iv) o preço de exercício da opção não é menor que o valor justo de mercado (ou, se o outorgado for um acionista de 10%, 110% do valor justo de mercado) das ações subjacentes na data da concessão;
(v) a opção não é transferível pelo outorgado além da vontade ou das leis de descendência e distribuição e é exercível durante a vida do outorgado somente pelo beneficiário; e.
(vi) o outorgado é um empregado da corporação concedente, de uma empresa controladora ou subsidiária de tal corporação, ou de uma corporação (ou matriz ou subsidiária de tal corporação) substituindo ou assumindo a opção de ações como resultado de uma reorganização societária, de a data da outorga da opção até a data de três meses (ou um ano no caso de morte ou invalidez do outorgado) antes do exercício da opção.
B. Limite de US $ 100.000. Além disso, uma opção não se qualifica como uma ISO na medida em que a ação subjacente com relação à qual a opção é exercível pela primeira vez durante qualquer ano civil tenha um valor superior a US $ 100.000 na data da concessão. Por exemplo, se um funcionário tiver a opção de adquirir ações no valor de US $ 500.000 na data da concessão e a opção for imediatamente exercível, apenas 20% da opção (US $ 100.000 / US $ 500.000) pode se qualificar como uma ISO. Se a opção se tornar exercível em apenas 20% das ações subjacentes por ano durante cinco anos, a opção poderá ser qualificada como uma ISO na sua totalidade.
C. Outras condições A capacidade de exercício de uma ISO pode estar sujeita a condições (incluindo condições de aquisição de direitos) que não são "inconsistentes". com as regras descritas acima.
2. Tratamento do beneficiário.
A. Em geral. De acordo com as regras gerais da ISO, o beneficiário de uma ISO não é tributado ao exercer o ISO. Em vez disso, após a alienação das ações subjacentes, o beneficiário reporta o valor que recebe na alienação menos o preço de exercício do OIS como ganho de capital de longo prazo. Assim, e em contraste com as regras NQO (que, novamente, taxam a valorização pré-exercício como receita ordinária mediante o exercício da opção e a valorização pós-exercício como ganho de capital sobre a alienação da ação subjacente), a ISO geral regras tributam tanto a apreciação pré-exercício quanto a posterior exercício como ganho de capital de longo prazo sobre a alienação da ação subjacente. 7
B. Advertências Infelizmente, as regras gerais da ISO têm duas ressalvas significativas que muitas vezes servem para derrotar os objetivos fiscais dos prêmios da ISO.
(i) Disposições desqualificadoras. A primeira ressalva é que o beneficiado deve manter as ações subjacentes por pelo menos dois anos após a concessão do OIS e, pelo menos, um ano após a transferência do estoque para o beneficiário, após o exercício do OIS. Uma alienação da ação subjacente antes que esses períodos de participação tenham sido executados (denominada “disposição desqualificante”) exige que o outorgado relate o spread sobre a opção no momento do exercício (ou, se for inferior, o excesso do preço de alienação). sobre o preço de exercício) como receita de remuneração ordinária para o ano da alienação. Qualquer valor pelo qual o preço de uma alienação exceda o valor das ações no momento do exercício da opção é geralmente tributável como ganho de capital para o ano da alienação. 8 Se o preço de alienação das ações for menor que o preço de exercício da opção, o outorgado não tem receita da disposição desqualificadora, mas, em vez disso, reporta uma perda de capital igual ao excesso do preço de exercício sobre o preço de alienação.
(ii) AMT. A segunda ressalva é que as regras alternativas de imposto mínimo (ou “AMT”) não concedem nenhum tratamento especial às ISOs. Assim, o beneficiado deve incluir o spread na ISO no momento do exercício para calcular seu rendimento tributável mínimo alternativo para o ano de exercício (a menos que ele ou ela descarte as ações no mesmo ano do exercício). 9 Dependendo do tamanho do spread e dos outros ajustes e preferências do beneficiário, as regras da AMT podem sujeitar o beneficiário ao imposto pelo ano de exercício à taxa AMT em alguma parte do spread no momento do exercício.
C. Preferível para o beneficiário. Apesar das ressalvas, os funcionários geralmente preferem ISOs a NQOs. Mais uma vez, o exercício de um NQO geralmente exige que o beneficiado relate o spread sobre o exercício como renda de compensação ordinária para o ano de exercício. O exercício de uma ISO não seguido de uma disposição desqualificante é geralmente um evento fiscal apenas para fins da AMT. Qualquer AMT a pagar como resultado do exercício de uma ISO provavelmente será menor do que a obrigação tributária regular resultante do exercício de um NQO com o mesmo spread, devido às taxas mais baixas de AMT e à forma como a AMT é calculada. Se o empregado fizer uma disposição desqualificante, ele ou ela deve declarar o spread sobre o exercício como remuneração ordinária (i) pelo ano da alienação e não pelo ano do exercício e (ii) líquido de qualquer valor pelo qual o preço de alienação é menor do que o valor das ações na época do exercício (se a opção fosse um NQO, qualquer depreciação pós-exercício reconhecida provavelmente teria sido uma perda de capital em vez de uma compensação contra a receita de remuneração ordinária). 10
3. Tratamento da corporação. Uma corporação que concede uma ISO não reporta nenhuma dedução de compensação com relação à ISO, a menos que o beneficiado faça uma disposição desqualificante. Mediante uma disposição desqualificante, a corporação deduz a receita de remuneração informada pelo outorgado sujeita a quaisquer limitações de dedutibilidade aplicáveis e ao cumprimento pela corporação das regras de declaração aplicáveis.
Normalmente, as opções se acumulam com o tempo. É possível, no entanto, que as opções sejam adquiridas conforme as metas de desempenho sejam atingidas. 11 Em qualquer caso, no caso de uma opção, & ldquo; vesting & rdquo; geralmente estabelece o direito do outorgado de exercer a opção (na medida em que a opção tenha adquirido) e, assim, comprar a ação subjacente a um preço fixado na data da concessão. Se a corporação retiver qualquer direito de recomprar ações compradas pelo outorgado exercendo a opção, o preço de recompra será normalmente o valor de mercado da ação no momento da recompra (ou algum preço de fórmula destinado a aproximar-se do valor justo de mercado). 12 O exercício da opção geralmente não tem consequências fiscais para o beneficiário ou para a corporação. 13
III Estoque restrito.
Em vez de conceder uma opção a um provedor de serviços, uma corporação poderia simplesmente emitir ações para o provedor de serviços no início. Nesse caso, as conseqüências tributárias para o prestador de serviços e para a corporação dependem do fato de a ação ser ou não "substancialmente não investida"; após a sua emissão e, se a ação for "substancialmente não investida", & rdquo; se o prestador de serviços faz ou não uma eleição de acordo com a Seção 83 (b) (a seção 83 (b) da eleição) com respeito à ação.
uma. & ldquo; Estoque restrito; & rdquo; "substancialmente não investido".
Conforme usado neste artigo, o termo "estoque restrito" significa estoque que a corporação emite no início para um provedor de serviços e que é "substancialmente não investido". O estoque é "substancialmente não investido" por tanto tempo está sujeito a um "risco substancial de confisco"; e "intransferível". & rdquo; O estoque está sujeito a um risco substancial de confisco enquanto estiver sujeito a recompra a um preço inferior ao seu valor justo de mercado (normalmente, o custo do prestador de serviços) se o prestador de serviços deixar de realizar serviços substanciais (ou se houver uma falha de uma condição relacionada a um propósito da transferência). 14 As ações não são transferíveis enquanto não puderem ser transferidas sem um risco substancial de perda.
As ações restritas podem ser feitas sujeitas ao mesmo tempo ou condições de aquisição com base no desempenho que possam se aplicar às opções (e também podem ser feitas sujeitas a recompra por um ou mais dos outros acionistas além ou em vez da corporação). No caso de estoque restrito, & ldquo; vesting & rdquo; geralmente termina a obrigação do destinatário de vender as ações de volta à corporação a um preço inferior ao valor justo de mercado. 15 Assim, tanto para opções como para ações restritas, o & ldquo; vesting & rdquo; estabelece o direito do prestador de serviços de receber qualquer valor da ação superior ao preço estabelecido no início. A diferença entre as duas abordagens é que, sob um arranjo restrito de ações, a ação é realmente emitida para o provedor de serviço sujeito a um direito da empresa de recomprar qualquer parte não investida das ações a um preço inferior ao valor justo de mercado ( novamente, normalmente o custo do provedor de serviços).
c. Recebimento de ações adquiridas.
Se um prestador de serviços receber uma ação que esteja adquirida (ou seja, que não seja "substancialmente não investida") no início, ele relatará qualquer excesso do valor então da ação sobre o valor que ele paga pelas ações como ações ordinárias. renda de compensação.
d. Recebimento de estoque restrito.
Se um prestador de serviços receber ações restritas, suas conseqüências tributárias dependerão do fato de ele ou ela fazer uma eleição na Seção 83 (b) com relação às ações.
1. Nenhuma eleição da seção 83 (b). Se o destinatário não fizer uma eleição na Seção 83 (b) com relação à ação, ele não relatará renda de compensação com relação às ações até que as ações sejam cobertas. Sempre que um dos coletes de ações, ele ou ela relata uma renda de compensação ordinária igual ao excesso do valor do colete no momento em que ele se sobrepõe ao valor que ele pagou por aquela ação (de forma que o colete é o evento de compensação, e a valorização do valor de aquisição entre o momento de sua emissão e o tempo de sua aquisição é a renda ordinária no momento de sua aquisição). 16 O valor justo de mercado do título de aquisição torna-se a base do recebedor naquela ação, e seu período de manutenção no título de aquisição tem início, no momento do vesting.
2. Seção 83 (b) eleição. Se o destinatário fizer uma eleição da Seção 83 (b) com relação ao estoque, então, após receber o estoque, ele relatará qualquer excesso do valor então do estoque (sem considerar as restrições relacionadas ao serviço) sobre o montante que ele paga pelas ações como compensação ordinária (sendo o recebimento o evento de compensação para fins tributários). 17 Ele toma uma base de valor justo de mercado no estoque e seu período de posse começa quando recebe o estoque. O destinatário, em seguida, não sofre nenhuma conseqüência fiscal sobre a aquisição. Em vez disso, ele ou ela reporta ganho de capital ao vender as ações igual ao valor que ele recebe na venda menos a sua base nas ações (de modo que toda a valorização pós-emissão seja um ganho de capital na alienação da ação ). Se ele ou ela perde as ações por não ter direito ao colete, no entanto, sua perda (que geralmente é uma perda de capital) é limitada ao excesso, se houver, do valor que ele pagou pela ação sobre o valor que ele ou ela ela recebe quando perde o estoque (assim, ele ou ela não tem o direito de recuperar qualquer rendimento que ele ou ela tenha informado ao receber a ação, tomando uma dedução correspondente quando da apreensão). 18
3. Considerações eleitorais Ao decidir se deve ou não fazer uma eleição na Seção 83 (b), um recebedor de ações restritas deve pesar (i) o custo de fazer a eleição (qualquer imposto que ele ou ela deve pagar ao receber a ação como resultado do estoque); • valor na emissão que exceda o valor que ele paga pelas ações, sem o benefício de qualquer perda correspondente se ele (a) desistir posteriormente das ações) contra (ii) os benefícios de fazer a eleição (estabelecendo sua base tributária, começando seu período de detenção e anulando as conseqüências tributárias da aquisição, de modo que qualquer valorização subseqüente seja tributada como ganho de capital quando ele ou ela vender as ações). 19
4. Propriedade de imposto de ações. Se o destinatário não fizer uma eleição na Seção 83 (b), ele não será considerado proprietário das ações para fins tributários até que as ações sejam distribuídas, e quaisquer distribuições feitas ao recebedor em relação às ações antes da aquisição serão tratadas como compensação pagamentos. 20 Se a corporação for uma corporação S, o destinatário não relatará nenhum lucro ou prejuízo tributável da empresa como acionista. Não é incomum que as corporações S exijam que os destinatários de ações restritas façam as eleições da Seção 83 (b).
5. Fazendo a eleição. Para ser eficaz, uma eleição da Seção 83 (b) deve ser apresentada ao Internal Revenue Service ("IRS") pelo destinatário dentro de trinta dias após o recebimento das ações. O destinatário também deve fornecer à corporação (e a outros, em certos casos) uma cópia da eleição.
e. Tratamento da corporação.
Sujeito a quaisquer limitações aplicáveis e à conformidade com as regras de reporte aplicáveis, as deduções de compensação da corporação espelham a receita de compensação do beneficiário tanto no valor quanto no prazo.
IV. Considerações práticas.
Uma série de considerações práticas pode levar à estruturação de prêmios de compensação de capital.
uma. Valor do estoque.
Um fator-chave para determinar se conceder uma opção ou emitir ações restritas a um prestador de serviços é geralmente o valor do estoque subjacente no momento da concessão. Como o valor do estoque determina o custo inicial (em termos de preço de compra e / ou impostos) de um prêmio de ações restrito, juntamente com uma eleição da Seção 83 (b), um valor de estoque baixo geralmente facilita a concessão de ações restritas. 21 Se o valor da ação for alto no momento em que a recompensa será feita, o custo inicial de uma concessão de ações restrita pode lançar a alternativa de opção sob uma luz mais favorável. 22
b. Termos de pagamento.
As partes podem desejar minimizar o custo inicial do provedor de serviços de um prêmio por ações restritas, juntamente com uma eleição da Seção 83 (b) fazendo com que o prestador de serviço compre as ações com uma nota. Se o provedor de serviços for pessoalmente responsável pelo valor devido sob a nota, a nota deve ser incluída no valor pago pelo prestador de serviços pelo estoque. Se o prestador de serviços não é pessoalmente responsável por uma parte substancial & rdquo; of the amount due under the note, however, the IRS may attempt to treat the service provider as having only a NQO. 23 Any principal on the note that is forgiven is likely to be ordinary compensation income to the service provider when forgiven (and not eligible for the “purchase price adjustment” exception of Section 108(e)(5) of the Code on account of its being in the nature of compensation income rather than income from the cancellation of indebtedness). Arrangements that obligate the corporation to repurchase the stock in ways that minimize the service provider’s risk with respect to the stock can undermine the tax objectives sought in using restricted stock.
c. Complexidade.
Restricted stock awards can be more complicated than option awards. It is not unusual for corporations to limit restricted stock awards to only certain employees.
d. Stock outstanding.
Often, restricted stock is issued to a service provider solely to accommodate the service provider’s tax objectives. If not for the tax laws, the corporation would have granted options to the service provider to condition the service provider’s right to hold shares on the satisfaction of vesting requirements. For state law purposes, however, the service provider is a shareholder despite the fact that he or she might not yet have fully “earned” the shares held by him or her. Issues may arise as to the extent to which the service provider is to have voting and other rights with respect to unvested shares.
V. New Code Section 83(i).
The Tax Cuts and Jobs Act of 2017 added Section 83(i) to the Code. Under Section 83(i), a “qualified employee” who receives “qualified stock” upon the exercise of an option (or settlement of a restricted stock unit) may elect to defer (for income but not employment tax purposes) including the income that he or she would otherwise have been required to include for the year in which he or she receives the stock (or, if later, the first year for which the stock ceases to be “substantially nonvested”) until the earliest of (i) the date on which the stock first becomes transferable, (ii) the date on which he or she first becomes an “excluded employee,” (iii) the date on which any stock of the issuing corporation first becomes readily tradable on an established securities market, (iv) the date five years after the date on which the stock first ceased to be “substantially nonvested,” or (v) the date as of which he or she revokes the deferral election. 24
uma. Qualified employee.
A “qualified employee” is any employee who is not an “excluded employee” (and who agrees in his or her deferral election to be subject to certain requirements related to the corporation’s withholding obligations).
b. Excluded employee.
An “excluded employee” is any individual who (i) is (or has been during the ten preceding calendar years) a 1%-owner, (ii) is (or has been) the corporation’s chief executive officer or chief financial officer (or an individual acting in a similar capacity), (iii) is a family member (as defined in Code Section 318(a)(1)) of an individual described in (ii), or (iv) is (or has been during the ten preceding calendar years) one of the four most highly compensated officers of the corporation.
c. Qualified stock.
“Qualified stock” is stock received by a “qualified employee” upon the exercise of an option (or settlement of a restricted stock unit) granted to him or her in connection with his or her performance of services as an employee of the issuing corporation during a calendar year in which the corporation was an “eligible corporation” (excluding stock that he or she may sell back to the corporation when it ceases to be “substantially nonvested”).
d. Eligible corporation.
A corporation is an “eligible corporation” for any calendar year if (i) no stock of such corporation (or a predecessor) was readily tradable on an established securities market during any preceding calendar year and (ii) the corporation has a written plan under which, in such calendar year, at least 80% of all employees who provide services to the corporation in the United States (or any United States possession) are granted stock options (or restricted stock units) with the “same rights and privileges” to receive qualified stock. Employees can receive different numbers of shares so long as the number of shares available to each employee is more than a de minimis amount.
e. Coordination with ISO rules.
The making of a deferral election under Section 83(i) with respect to stock acquired by exercising an option would cause the option not to be an ISO.
f. Coordination with Section 409A.
The deferral provided by Section 83(i) does not cause the applicability of Section 409A.
1. Currently, the maximum federal rates applicable to ordinary income and most long-term capital gains (and dividends from domestic corporations) of individuals are 37% and 20%, respectively. In addition, an individual with “modified adjusted gross income” exceeding a threshold ($200,000 or, if the individual is married filing jointly, $250,000) is subject to a 3.8% tax under Code Section 1411 on the lesser of (i) his or her “net investment income” or (ii) the amount of his or her “modified adjusted gross income” in excess of the threshold. Net investment income includes, net of “properly allocable deductions,” (a) interest, dividends, annuities, royalties and rents (with an exception for such income derived from non-passive activities), (b) income from passive activities, and (c) gains from dispositions of property (with exceptions for gains from dispositions of property held, and of interests, in non-passive activities).
2. The ISO rules are set forth in Sections 421 through 424 of the Internal Revenue Code (the “Code”) and the Income Tax Regulations (the “Regulations”) thereunder.
3. The NQO rules are set forth in Section 83 of the Code and the Regulations thereunder. The NQOs discussed in this article are presumed not to have readily ascertainable fair market values, within the meaning of the Regulations under Section 83 of the Code, when granted.
4. Under Section 409A of the Code, the grantee of a NQO can, absent an exemption of the NQO from that Section, be subject to tax and a 20% penalty as the NQO vests and thereafter as the underlying equity appreciates. The NQOs discussed in this article are presumed to be granted with respect to “service recipient stock” and without any “additional feature of deferral” (both terms as defined in Section 409A) and at exercise prices at least equal to the fair market values of the shares underlying them on their grant dates (and are therefore presumed to be exempt from Section 409A).
5. See, however, “New Code Section 83(i)” in V. below.
6. If the stock received upon exercising the NQO is “substantially nonvested” (see discussion of restricted stock below), however, the grantee is deemed to exercise the NQO when or as the stock ceases to be substantially nonvested unless he or she makes a Section 83(b) election with respect to the stock (in which case the restriction is disregarded and the exercise of the NQO is the relevant tax event).
7. If the stock received upon exercising the ISO is “substantially nonvested” (see discussion of restricted stock below), the grantee apparently may not make a Section 83(b) election with respect to the stock (except for purposes of the alternative minimum tax). See Code Section 83(e)(1) and Regulations Section 1.422-1(b)(3), Example 2.
8. Under the Regulations, if the stock received upon exercising the ISO is “substantially nonvested” (see discussion of restricted stock below), the periods of time for which the grantee must hold the stock to avoid a disqualifying disposition apparently run from the dates of grant and transfer as they would have if the stock had not been subject to vesting. The consequences of a disqualifying disposition, however, are determined under Section 83(a). See Regulations Section 1.421-2(b)(1) and Section 1.422-1(b)(3), Example 2. Thus, under the Regulations, the amounts of ordinary compensation income and capital gain reportable upon a disqualifying disposition by the grantee of stock that was received subject to vesting are determined with reference to the value of the stock at the time of vesting rather than at the time of the exercise of the option (without the ability of the grantee to make a Section 83(b) election). The portions of the Regulations under Sections 421 and 422 applicable to unvested stock are difficult to comprehend.
9. The maximum AMT rate applicable to individuals is 28%. Again, if the stock received upon exercising the ISO is “substantially nonvested,” the grantee may make a Section 83(b) election for purposes of the AMT.
10. ISOs are also not subject to the provisions of Section 409A. Of course, ISOs have their own exercise price requirement, which, as a practical matter, may require the same type of valuation required to ensure that NQOs are not subject to Section 409A.
11. It can be a good idea to involve the corporation’s accountants in the implementation of a plan to avoid unintended effects on the corporation’s financial reporting.
12. It is possible to structure arrangements in which service providers are granted options to purchase shares that are subject to vesting. An extensive discussion of these types of arrangements, particularly arrangements where ISOs are exercisable for restricted stock, is beyond the scope of this article.
13. Vesting can have tax consequences, however, if the option is subject to Section 409A.
14. For stock to be substantially nonvested, the possibility of forfeiture must be substantial if the condition is not satisfied. As an example, Section 1.83-3(c)(2) of the Regulations provides that stock is not subject to a substantial risk of forfeiture if it may be repurchased at less than fair market value only if the service provider is terminated for cause or for committing a crime.
15. Technically, vesting occurs when the stock becomes either (i) no longer subject to a substantial risk of forfeiture or (ii) transferable (free of a substantial risk of forfeiture).
16. The fair market value is determined taking into account only restrictions which by their terms will never lapse (referred to as “nonlapse restrictions”). An example of a nonlapse restriction is an obligation to sell the stock at a formula price under a buy-sell agreement.
17. The fair market value is determined taking into account only nonlapse restrictions.
18. The consequences of the forfeiture rule may be even more significant if the corporation is an S corporation and the recipient has had to report a share of the corporation’s income without receiving a corresponding tax distribution.
19. That the amount payable by the service provider for the stock is the stock’s fair market value upon issuance does not negate the applicability of the Section 83 rules or the need to file a Section 83(b) election to nullify the consequences of vesting. See Alves v. Commissioner, 54 AFTR 2d 84-5281, 734 F.2d 478 (9th Cir. 1984). Thus, a Section 83(b) election is especially in order if the service provider is paying fair market value for restricted stock.
20. Absent a Section 83(b) election, the shares are not treated as being outstanding for S corporation qualification purposes until they have vested.
21. Unlike options, restricted stock awards need not be issued at fair market value to avoid Section 409A. With a restricted stock award, the compensation event happens at issuance or vesting (depending on whether or not a Section 83(b) election is made) without the imposition of a Section 409A 20% penalty.
22. An option would have to have a fair market value exercise price (to qualify as an ISO and/or avoid Section 409A), but the service provider would have no risk with respect to the stock until he or she were to exercise the option.
23. See Regulations Section 1.83-3(a)(2).
24. A “restricted stock unit” is a contractual right to receive a specified number of shares (or the cash value of the shares) upon vesting. Generally, absent an election under Section 83(i), the recipient is taxable upon the receipt of the shares.
Name/Title Direct Dial Email Charles A. Wry, Jr.
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